身為一個律師,工作內容除了大家膝反射想到的在法院進行訴訟為當事人爭取權益,「審理合約」也是律師工作中相當重要的一個環節。為客戶爭取最大利益,除了透過訴訟,合約審查更不失為一個事前防堵風險的選擇,記得筆者在念法律系時常聽到老師說「把所有爭端都透過訴訟解決的律師,不見得就是一位好律師」,如何透過和解或事前締約磋商把爭端漂亮地解決更是一門比訴訟高深的學問。訴訟不見得時時有,但合約審查的需求卻常常可見,律師們,你知道審查合約時該注意什麼事項嗎?

審查合約的目的
充分搜集事實,建構符合客戶需求的契約創造最大利益

無法律背景的顧客在追求利益最大化時往往會疏漏合法性的問題,而這正是需要律師專業之所在,審查合約首重「合法性」與律師的「審慎」,律師必須清楚搜集所有與締約相關的背景事實資料,才能正確分析合約的合法性與利益所在,使客戶追求的最大利益得以被實現。

注意契約合法性,需得具體實施

契約的合法性是追求利益最大化的基礎出發點,若契約不合法、無效、得撤銷,不但無法達成最初追求最佳利益的目的,更可能導致涉訟的可能,與最初防堵風險的目的大相違背。

律師在審查合約時須確保合約中的各項條款均有其存在的意義,要保證每項條款都能發生具體作用,且內容具體、明確,足以指引客戶實施;另外律師也須確保條款的合理性,避免因條款顯失公平等不合理原因導致契約無效、得撤銷,反不利合約履行。確保契約的質量,才能在合法、合理的基礎上幫助客戶爭取最大利益。

審查合約的注意事項

由於合約種類眾多,各類合約應注意的審查事項也有所不同,本篇僅先就各類合約共同應注意之審查事項介紹,他類契約之審查注意事項將於後續其他文章介紹。

合約名稱

合約名稱往往涉及該契約的定性,不論是有名或無名契約,合約名稱會影響確切適用的法條內容,若係涉外契約,合約名稱更可能影響涉外民事法律適用法中準據法的選擇、訴訟管轄地的不同。

合約主體與權利義務記載

在締約前更應注意合約主體是否具備締約與履約的資格,主體資格的法律缺陷將會對契約效力造成根本性影響,律師應注意企業經營業務、資本額是否與合約所載相稱、契約所載標的內容是否在法定允許經營之範圍內、企業的債信狀況也直接影響著履約能力,諸如此類的應注意事項族繁不及備載,完全有賴律師的仔細觀察。

另外,契約中所載的雙方權利義務也應力求明確,模糊的記載將使後端產生許多解釋與爭執的空間,不但徒增訟累,更使客戶損失利益。另外也應避免以羅列方式表述,應以合約整體為體系式思考,再按照邏輯組織各項條款,避免產生條款之間互相配合的鴻溝。

違約責任的設定

違約責任的設定不但可以促使對方主動積極履約,更可在對方債務不履行時彌補客戶損失。在我國締約實務中,因「違約金」操作方便且明確,故多以懲罰性違約金加上損害賠償額預定違約金,雙管齊下向對方主張,不過律師在訂定此項條款時須注意違約金額應明確、合理,否則法院十分可能依民法第252條職權或因當事人請求而酌減。另外,為幫助客戶實現最初締約目的,在可能範圍下仍應要求對方繼續履行,不宜終止,再配上懲罰性違約金與損害賠償請求,是較佳的手段。

爭端解決

為了防止後端產生爭端帶來的不利益,在締約時應明定解決爭端的方式,而訴訟與仲裁為常見方式,至於採取何種方式則視合約約定內容有別,訴訟具公開性,仲裁相對較不公開,仲裁人也可能是該領域有相當智識的專家。不論採取何種爭端解決手段,律師都應該在我國法律規範範圍內,爭取距離客戶營業處所較近處為爭端解決,以降低此事帶來的不利益。

以合約目的為核心思想

隨時將合約目的做為審查合約的核心思想,使合約審查始終都圍繞著核心思想進行,了解整個背景,追溯問題根源,了解交易背景及客戶立場,才能一貫而整體的審查出一個不與客戶初衷相去甚遠的好合約。

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